行政不作为的构成要件

行政不作为的包含要件行政不作为的包含要件问题，当前学术界通行两种主张。一种主张是，行政不作为由“行政主体具备作为义务、行政主体具备作为的可能性、行政主体在程序上展现出为有所不为”三个要件包含（电子邮件《行政不作为涉及法律问题探析》）；一种主张是，行政不作为的违法要件除了必须不具备行政违法行为的一般包含要件，如学者言的主体要件、主观要件和客观要件以外，行政不作为不道德还有自身的特有要件。

行政不作为的特有要件还包括不可或缺包含要件（“法定的作为义务、履行义务的可能性、履行义务的必要性”三要件）和自由选择包含要件-相对人的合法申请人（电子邮件《试论行政不作为之诉中的原告主体资格》）。本人指出，上述两种主张都有一点厘清。

就两种主张的联合严重不足看，一是“行政主体具备作为（履行义务）的可能性”沦为包含要件，既缺乏法理（法律）依据，也不易让行政主体寻找行政不作为的堂皇理由，使确实的行政不作为逃出司法监督或行政监督。二就是指程序上看，行政不作为与行政作为、行政不作为成熟期与否的分界点在于，否在一定期限内有所作为。

期限问题当科包含要件之一。另外，在后一主张下，行政不作为的包含要件不仅过多过滥、逻辑层次简单，而且部分要件无法沦为“要件”，如主观要件，确认行政不作为否正式成立时，并不需要考查行政主体若无蓄意或过错。从学理探究与法律实践中结合、互为统一的角度抵达，本人指出，行政不作为的包含要件有三个： 申请人要件 一是申请人要件-行政相对人向行政主体明确提出了实行一定不道德的合法申请人。

按照行政主体能否主动做出行政不道德标准，行政不道德可分成依职权的行政不道德和依申请人的行政不道德两类。对照《行政复议条例》第九条第（四）、（五）、（六）项和《行政复议法》第六条第（八）、（九）、（十）项规定的可以申请人驳回的三类行政不作为案件看，可以找到，除可以申请人驳回的行政不作为案件的种类获得拓展外，另一个微小变化是：《驳回条例》第九条第（六）项全然规定，“指出行政机关没依法发给抚恤金的”，可以申请人驳回；而《行政复议法》第六条第（十）项则增强规定，“申请人行政机关依法派发抚恤金、社会保障金或者低于生活确保酬劳，行政机关没依法派发的”，可以申请人驳回。

可以找到，立法者在此引人注目了“申请人”这一前提条件。再行从《行政复议法》第六条第（八）、（九）、（十）项的三项规定来看，可以申请人驳回的三类行政不作为，皆有“申请人”这一前提条件。从这些变化中可以显现出，立法者现在的态度是，行政主体只在对依申请人的行政不道德不依法遵守时，才包含行政不作为；行政相对人对依职权的行政不道德，行政主体怠于行使职权的，并不包含行政不作为（而包含渎职）。

职权要件 二是职权要件-行政主体对行政相对人的申请事项具备法定职责和管理权限。公民、法人或者其他的组织申请人行政主体做出的一定明确行政不道德，要在被申请人的行政主体的法定职责和管理权限范围内。若行政相对人申请人做出的一定明确行政不道德不出被申请人的行政主体的法定职责范围内，如申请人公安部门派发社会保险金、申请人劳动部门派发低于生活确保酬劳，无法对被申请人的行政主体的不回应、不办理不道德以行政不作为为由驳回行政复议。其次，行政相对人申请人做出的一定行政不道德要在被申请人的行政主体的管理权限-地域首府、事务首府和科人首府范围内。

比如，派发-是公安部门的法定职责，派发低于生活确保酬劳是民政部门的法定职责，维护不受教育权是教育行政部门的法定职责。若据此法定职责，甲省某市某区的公民拒绝甲省公安部门办理-，乙省某市某区的公民拒绝甲省某市某区的民政部门向其派发低于生活确保酬劳，某外国籍公民向其住所地丙市某区教育行政部门申请人维护不受教育权。因省级公安部门并不必要主办明确的-事宜，行政主体只对其管辖区域内的适当事务具备管理权限，申请人不按管理权限拒绝行政主体做出一定行政不道德，被申请人的行政主体未予办理或回应的，申请人无法以其不作为为由申请人行政复议。

期限要件 三是期限要件-行政主体并未在一定期限内按照法定程式实行一定的不道德。行政主体为一定不道德的时间，少部分法律法规已作出规定，还包括《行政复议法》在内的大多数法律法规并未作出规定。在没规定法定期间的情况下，学理界主张根据多方面因素，如行政主体处置类似于问题的惯用时间、事件本身的深浅程度、行政主体的主客观条件、若无法定妨碍事由等，确认一个合理时间，并以该合理时间为基准，证实否有不作为的事实不存在。

这种“经验性”“任意性”的作法，因无法均衡行政相对人与行政主体间的利益而更容易引起争议，也因无法使不作为型行政复议步入“依法”轨道而伤害行政司法活动的特有价值。本人指出，《行政复议法》应该采行一定的法律技术，对行政主体遵守法定职责的期限做出具体、必要的规定，以此来具体行政主体履行职责的合理期限和行政不作为的成熟期期限。

在此期限内，行政相对人不得指出行政主体不作为并申请人行政复议；多达此期限，行政主体若没依照法定程式作出一定的不道德，如遵守（办理）当事人申请人的事项，或书面告诉当事人不遵守（办理）的理由，则包含行政不作为。

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